編者按：
如同影樓行業(yè)中底片歸屬權一樣，人像攝影作品的著作權與肖像權的歸屬是也個永遠討論不完的話題。
據(jù)相關法律解釋，對于攝影人接受肖像權人的“不完全委托”而創(chuàng)作的人像攝影，要看是攝影人的創(chuàng)造性的勞動更有價值，還是肖像人的肖像權、隱私權和名譽權保護更有價值，從而選擇價值更大者予以保護，進而確定著作權的歸屬；對于攝影者是在合法狀態(tài)下合理使用他人肖像權并以自己**形式而創(chuàng)作的作品，其著作權應歸攝影者，但也不能將其絕對化。
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對于攝影人接受肖像權人的“不完全委托”而創(chuàng)作的人像攝影，要看是攝影人的創(chuàng)造性的勞動更有價值，還是肖像人的肖像權、隱私權和名譽權保護更有價值，從而選擇價值更大者予以保護，進而確定著作權的歸屬；對于攝影者是在合法狀態(tài)下合理使用他人肖像權并以自己**形式而創(chuàng)作的作品，其著作權應歸攝影者，但也不能將其絕對化。
“著作權”是指作者及其他著作權人對文學、藝術、科學作品所享有的各項專有權利。它包括著作人身權利和財產(chǎn)權利。“肖像權”指公民通過造型藝術或其他形式在客觀上再現(xiàn)自己形象所享有的專有權。人像攝影作品作為一種特定知識產(chǎn)品，在司法實踐中，應該解決其著作權及肖像權的歸屬問題。
根據(jù)《中華人民共和國著作權法實施條例》的規(guī)定：所謂“攝影作品”，指借助器械，在感光材料上記錄客觀物體形象的藝術作品。“人像攝影作品”是以特定人物肖像權為客體，通過自己構思、創(chuàng)作，利用感光材料記錄人物形象的一種作品。根據(jù)《著作權法》第二條規(guī)定：“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權。”因此人像攝影作品也享有著作權。依照《著作權法》第十一條規(guī)定：“著作權屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。”可見，一般情況下，人像攝影作品著作權歸攝影者所有。
就人像攝影作品中被拍攝的肖像權來講，公民有權決定是否在造型藝術作品或其他客觀形式中再現(xiàn)自己的形象及在何種范圍內(nèi)以何種方式使用其肖像。所以，被拍攝的肖像權歸公民個人享有。***主要包括：形象再現(xiàn)權、肖像使用權。我國《民法通則》第一百條規(guī)定：“公民享有肖像權，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用***。”最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第139條規(guī)定：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯***的行為。”由此可見，構成侵犯肖像權，不以行為人的過失為要件。如果未經(jīng)本人同意，以營利為目的而使用公民肖像，行為人應承擔侵犯公民的肖像權的民事責任。
人像攝影作品的對象是公民的肖像權，畢竟不同于其他的攝影客體，它是具有一定的人格權和名譽權的一個復雜客體。具體來講，對于接受肖像權人“委托”創(chuàng)作人像攝影作品，其著作權應歸被攝影者即肖像權人，肖像權可自行使用，合同中另有約定的除外。攝影人以他人肖像為基礎創(chuàng)作，從而完成了此委托合同，著作權屬于肖像權人。例如人像登記照著作權應歸肖像權人，肖像權人可以享有著作權人權利，將照片自行復制、發(fā)表等；對于攝影人接受肖像權人的“不完全委托”而創(chuàng)作的人像攝影，要看是攝影人的創(chuàng)造性的勞動更有價值，還是肖像人的肖像權、隱私權和名譽權保護更有價值，從而選擇價值更大者予以保護，進而確定著作權的歸屬；對于攝影者是在合法狀態(tài)下合理使用他人肖像權并以自己**形式而創(chuàng)作的作品，其著作權應歸攝影者，但也不能將其絕對化。不經(jīng)他人同意或采用秘密手段偷拍他人肖像的，其攝影人不享有著作權。例如，以取樂為目的偷拍他人私生活照片，攝影人不享有照片著作權。
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